2010年注冊會計師《經(jīng)濟法》科目
第九章 合同法律制度（總則） 

　　1.本章近四年試題考點歸納表

　　2.本章近四年試題分數(shù)分布表

	單項		多項		判斷		綜合		合計
	題	分	題	分	題	分	題	分	題	分
2006	1	1			1	1	1	12	3	14
2007	1	1	1	1	1	1	0.5	6	3.5	9
2008							1	12	1	12
2009（舊）	2	2					1	11	3	13
2009（新）	2	2	2	3			0.1	2	4.1	7

　　3.本章學習方法

　　A.本章是傳統(tǒng)的重點章，經(jīng)常出現(xiàn)綜合試題。學習本章可以按照兩條主線進行，即合同的訂立與合同的履行。

　?。?）合同的訂立過程要注意哪些情形會造成合同不生效或不成立，其內(nèi)容包括：合同的主要條款、要約、承諾、新要約、合同成立的時間和地點、締約過失責任、合同的生效、合同的擔保（訂立和履行時都可能涉及）等概念。

　　（2）合同的履行過程要注意哪些情形會造成合同不能正常履行，其內(nèi)容包括：合同履行的規(guī)則、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同、抗辯權、合同的保全措施、合同的擔保（訂立和履行時都可能涉及）、合同的變更、合同的轉(zhuǎn)讓、承擔違約責任的主要形式、違約責任的免除等概念。

　　B.本章實際涉及兩部法律，即《合同法》和《擔保法》，因為在訂立合同和履行合同過程中往往出現(xiàn)擔保條款或作為從合同訂立擔保合同。

　　C.本章綜合題往往與第十章的內(nèi)容結(jié)合出題，另外因合同糾紛可能會涉及到仲裁和訴訟的規(guī)定；因付款可能會涉及到票據(jù)的規(guī)定等。

　　4.本章大綱要求

　　考情分析

　　本章主要內(nèi)容有：合同的訂立程序、合同的效力、合同的履行原則、合同的抗辯權；代位權與撤銷權、保證、定金、合同的轉(zhuǎn)讓和終止、違約責任；在歷年的考試中平均分值為10分左右，自2000年以來，在主觀題中，至少有一個題目涉及《合同法》的內(nèi)容。

　　一、重點難點

　?。ㄒ唬┖贤喠⒊绦?

　　1.要約的生效時間

　　要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

　　2.要約撤銷

　　在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但《合同法》規(guī)定，下列情形要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限；（2）要約人以其他形式明示要約不得撤銷；（3）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　3.要約的失效

　?。?）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　4.承諾的生效時間。

　　承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效時合同成立。

　　5.承諾的遲延與遲到

　?。?）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應視為新要約。

　?。?）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

　　（二）合同成立的時間與地點

　　1.當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如雙方當事人未在同一地點簽字或蓋章，則以當事人中最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。

　　2.合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立（實際履行原則）。

　?。ㄈ┬ЯΥê贤?

　　1.限制民事行為能力人訂立的合同

　　（1）限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。

　　（2）純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

　　相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。其中的“善意”是指相對人的訂立合同時不知道與其訂立合同的人欠缺相應的行為能力。

　　2.無權代理人訂立的合同

　　行為人在無權代理的情況下（沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后）以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認：（1）被代理人表示同意的，由被代理人承擔合同責任；（2）被代理人未作表示的，視為拒絕追認。

　　3.無處分權的人處分他人財產(chǎn)

　　經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

　?。ㄋ模┘s定不明的處理

　　合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

　?。?）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　　（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

　　（3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

　?。?）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

　　（五）涉及第三人的合同

　　1.當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當由債務人向債權人承擔違約責任（合同相對性）。

　　2.當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務有瑕疵的，應當由債務人向債權人承擔違約責任。

　　（六）中止履行、提前履行與部分履行

　　1.債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。

　　2.債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。債務人提前履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。

　　3.債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外。債務人部分履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。

　?。ㄆ撸┞男锌罐q權

　　1.同時履行抗辯權

　　2.先履行抗辯權

　　3.不安抗辯權

　　應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務③喪失商業(yè)信譽④有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形 。

　　當事人在中止履行合同后，應當及時通知對方，對方提供適當擔保的，應當恢復履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

　　（八）代位權

　　舉例： A欠銀行100萬元，A作為債務人到期不能清償債務，B欠A100萬元，A怠于行使自己的到期對B的債權，銀行可以請求人民法院判決由B直接向其償還100萬元。

　　債務人怠于行使其對第三人（次債務人）享有的到期債權，危及債權人債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。代位權行使的條件：

　　1.債權人對債務人的債權合法；

　　2.債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；

　　提示：債務人的懈怠行為必須是債務人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權。

　　3.債務人的債權已到期，債權人的債權已到期；

　　4.債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權；

　　提示：專屬于債務人自身的債權是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給予請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

　?。ň牛┏蜂N權

　　因債務人“放棄到期債權（未到期債權）、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的）”，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

　　1.撤銷權的成立要件。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權人行使撤銷權，應當具備以下條件：（1）債權人須以自己的名義行使撤銷權。（2）債權人對債務人存在有效債權。債權人對債務人的債權可以到期，也可以不到期。（3）債務人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。（4）債務人的處分行為有害于債權人債權的實現(xiàn)。

　　提示：債務人的無償行為（放棄到期債權、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷。債務人的有償行為（以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），如果第三人主觀上無惡意，則不能撤銷。

　?。ㄊ┍ＷC

　　1.保證與保證合同

　　保證是保證人與債權人之間的合同關系。 保證合同必須采用書面形式。保證合同是要式、單務、 無償、諾成的合同；

　　（1）第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立；

　　（2）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　　2.保證人

　?。?）主債務人不得同時為保證人。

　?。?）國家機關原則上不得為保證人（經(jīng)國務院批準除外）。

　?。?）以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作保證人（從事經(jīng)營活動的除外）。

　?。?）企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人。

　?。?）企業(yè)法人的分支機構原則上不得擔任保證人，但企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。

　　3.一般保證和連帶責任保證

　?。?）履行保證責任時，一般保證有先后順序（先債務人后保證人），連帶責任保證沒有先后順序；

　?。?）采取何種保證方式，應預先約定。如果當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　（3）關于先訴抗辯權

　　一般保證的保證人享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行用于清償債務前，對債權人可拒絕承擔保證責任。

　　有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權：①債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；②人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；③保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。

　　4.保證期間與保證的訴訟時效

　　（1）保證期間的界定：

　?、俦ＷC期間為保證責任的存續(xù)期間，是債權人向保證人行使追索權的期間。當事人可以在合同中約定保證期間。

　　②未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

　?、奂s定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。

　　提示：保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定。保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明。

　?。?）保證的訴訟時效

　　一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從“判決或者仲裁裁決生效之日”起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　提示：保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應為2年。

　?。?）訴訟時效的中止、中斷

　?、僖话惚ＷC中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷。

　　②連帶保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。

　　③一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。

　　5.物的擔保和保證并存

　　根據(jù)《物權法》的規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務時，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

　?。?）有約定的：根據(jù)當事人的約定確定承擔責任的順序

　?。?）沒有約定或約定不明的：

　　①物保是“主債務人”提供的：有嚴格的先后順序

　　債權人應當首先執(zhí)行主債務人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任

　?、谖锉Ｊ?ldquo;第三人”提供的：沒有先后順序

　　債權人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，不能向另外一個擔保人追償。

　?。ㄊ唬┒ń?

　　1.定金一旦交付，定金所有權發(fā)生移轉(zhuǎn)。

　　2.給付定金一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　3.在遲延履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則。

　　4.當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。如果超過20%的，超過部分無效。

　　提示：（1）定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從“實際交付定金之日”起生效。

　?。?）實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

　　5.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

　　6.當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。

　?。ㄊ﹤鶛噢D(zhuǎn)讓

　　1.債權人轉(zhuǎn)讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當“通知”債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

　　2.債權人轉(zhuǎn)讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利（如抵押權、質(zhì)權）。

　　3.債務人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯（如債權無效）可以向受讓人主張。

　　4.債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

　　5.禁止債權轉(zhuǎn)讓的情形。如：出版合同、贈與合同、委托合同和雇用合同，因合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。

　　（十三）合同的終止

　　1.當事人可以單方面解除合同的情形：

　　（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

　?。?）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

　?。?）當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　?。?）當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

　　提示：法律規(guī)定其他解除情形：

　?。?）在承攬合同中，定作人“可以隨時”解除承攬合同；

　　（2）在貨運合同中，托運人有單方解除權；

　?。?）委托合同中委托人或者受托人均可以隨時解除委托合同。

　　當事人一方主張解除合同時，應當通知對方，合同自“通知到達對方時”解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

　　2.抵銷；

　?。?）法定抵銷，當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。

　　提示：下列債務均不可抵銷：

　　①法律規(guī)定不得抵銷的債務。如因故意侵權行為而產(chǎn)生的債務；

　　②合同性質(zhì)不能抵銷的債務。如提供勞務的債務、不作為的債務等。

　?。?）當事人主張抵銷的，應當通知對方，通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

　?。?）約定抵銷

　　當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

　　3提存的法律效力

　?。?）毀損、滅失的風險由債權人承擔；

　?。?）標的物的孳息歸債權人所有；

　?。?）提存費用由債權人負擔。

　　債權人領取提存物的權利，自提存之日起“5年內(nèi)”不行使而消滅。

　　4.免除與混同

　　混同是指債權債務同歸于一人；免除是單方行為。

　　二、典型試題評析

　　【例題1】（2009年新制度）下列協(xié)議中，可以適用《中華人民共和國合同法》的有（ ）。

　　A.監(jiān)護協(xié)議

　　B.政府采購協(xié)議

　　C.專利轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　D.股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　【正確答案】BCD

　　【答案解析】本題考核《合同法》的適用范圍。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

　　【例題2】（2001年）根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷的有（ ）。

　　A.要約人確定了承諾期限的要約

　　B.要約人明示不可撤銷的要約

　　C.已經(jīng)到達受要約人但受要約人尚未承諾的要約

　　D.受要約人有理由認為不可撤銷，且已為履約做了準備的要約

　　【正確答案】ABD

　　【答案解析】本題考核點是要約撤銷。下列情形要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　【例題3】（2009年新制度）甲是乙公司采購員，已離職。丙公司是乙公司的客戶，已被告知甲離職的事實，但當甲持乙公司蓋章的空白合同書，以乙公司名義與丙公司洽購100噸白糖時，丙公司仍與其簽訂了買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

　　A.甲的行為構成無權代理，合同效力待定

　　B.甲的行為構成無權代理，合同無效

　　C.丙公司有權在乙公司追認合同之前，行使撤銷權

　　D.丙公司可以催告乙公司追認合同，如乙公司在一個月內(nèi)未作表示，合同有效

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核點是效力待定合同。（1）無權代理人訂立的合同屬于效力待定合同，所以選項A正確；選項B錯誤。（2）相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。所以選項D錯誤。（3）合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。丙公司不是善意相對人，不具有撤銷權。所以選項C錯誤。

　　【例題4】（2004年）債權人甲認為債務人乙怠于行使其債權給自己造成損害，欲提起代位訴訟。下列各項債權中，不得提起代位訴訟的有（ ）。

　　A.安置費給付請求權

　　B.勞動報酬請求權

　　C.人身傷害賠償請求權

　　D.因繼承關系產(chǎn)生的給付請求權

　　【正確答案】ABCD

　　【答案解析】本題考核點是提起代位訴訟的限制條件。本題四個選項都是專屬于債務人自身的債權，不得提起代位訴訟。

　　【例題5】（2003年）根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，擔保合同被確認無效時，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。下列有關承擔民事責任的表述中，正確的是（ ）。

　　A.主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，債務人對主合同債權人的經(jīng)濟損失承擔賠償責任，擔保人則不承擔賠償責任

　　B.主合同有效而擔保合同無效，債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一

　　C.主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯則不承擔民事責任

　　D.主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人有過錯的，應承擔的民事責任不超過債務人不能清償部分的二分之一

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是無效擔保合同的責任。根據(jù)《擔保法解釋》規(guī)定，（1）主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2。（2）主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/3。

　　【例題6】（2009年新制度）債務人甲因債權人乙下落不明，遂將作為合同標的物的名貴西服一套交當?shù)毓C機關提存。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于提存期間當事人間權利義務的表述中，正確的有（ ）。

　　A.西服提存后，甲負有通知義務

　　B.保管西服產(chǎn)生的保管費由乙承擔

　　C.如果西服因為地震滅失，損失由乙承擔

　　D.如果自提存之日起5年后，乙仍沒有領取西服，甲可以在交付保管費后取回西服

　　【正確答案】BC

　　【答案解析】本題考核點是提存的法律效果。根據(jù)規(guī)定，標的物提存后，除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人。標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權人所有。提存費用由債權人負擔。債權人領取提存物的權利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。因此選項AD不對。

　　【例題7】（2009年 舊制度）甲擬移民國外，遂與乙訂立合同出售其房屋，并約定乙應當在房屋所有權變更登記手續(xù)辦理完畢后支付價款。后甲取消了移民計劃，并向乙表示不再辦理房屋所有權變更登記。下列表述中，正確的是（ ）。

　　A.合同尚未生效

　　B.合同生效，但是甲有權解除合同

　　C.合同生效，乙有權要求甲辦理所有權變更登記并承擔其他違約責任

　　D.合同生效，但乙只能請求甲賠償損失

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是違約責任。根據(jù)規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。本題中當事人意思表示一致簽訂合同，則合同生效；當事人應當按照約定全面履行自己的義務。本題中，甲拒絕辦理變更登記，是違約行為，應當承擔違約責任；并且乙可以要求甲繼續(xù)履行合同，即辦理變更登記。

　　【例題8】（2008年 綜合題）甲公司2007年12月31日的資產(chǎn)負債表顯示的凈資產(chǎn)為負，財務狀況不斷惡化。有關資產(chǎn)：商業(yè)用房一間，賬面價值100萬元；機器設備一套，賬面價值20萬元；銀行存款30萬元；應收乙的賬款30萬元（2008年1月20日到期）；應收丙的賬款70萬元（2008年2月6日到期）。甲公司有關負債：應付丙的賬款50萬元（2008年3月5日到期）；應付丁的賬款180萬元（2008年1月10日到期）。2008年以來，甲公司的資產(chǎn)處理及債權債務清償情況如下：

　?。?）1月20日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在1月28日丁發(fā)現(xiàn)甲公司曾于1月15日將機器設備贈送給了戊。

　?。?）2月3日，甲公司將擁有的商業(yè)用房以60萬元的價格（市場價格為120萬元）轉(zhuǎn)讓給非關聯(lián)企業(yè)己公司，己公司在不知情的情況下，受讓該房產(chǎn)，并辦理了過戶登記手續(xù)。

　?。?）2月21日后，甲公司一直催告乙償還債務，但乙到8月底仍未償還，甲公司亦未采取其他法律措施。

　?。?）3月15日，甲公司向丙提出就50萬元債權債務予以抵銷。

　?。?）4月10日，甲公司與庚公司簽訂債權轉(zhuǎn)讓合同，將對丙的20萬元債權以18萬元的價格轉(zhuǎn)讓給庚。

　　要求：根據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　?。?）丁是否有權請求人民法院撤銷甲公司將機器設備贈送給戊的行為?并說明理由。

　　【正確答案】（1）丁有權請求人民法院撤銷甲公司將機器設備贈送給戊的行為。根據(jù)規(guī)定，因債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

　?。?）丁是否有權請求人民法院撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為?并說明理由。

　　【正確答案】（2）丁無權請求人民法院撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為。根據(jù)規(guī)定，債務人減少財產(chǎn)的處分行為中，以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的處分行為。本題中，已公司屬于不知情的善意第三人，因此該行為丁公司無權撤銷。

　　（3）丁是否有權代位行使甲對乙的債權?并說明理由。

　　【正確答案】（3）丁有權代位行使甲對乙的債權。根據(jù)規(guī)定，債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，危及債權人債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。本題中，在甲對乙的債權到期后，只要甲沒有對乙提起訴訟或者申請仲裁，都屬于債務人怠于行使其到期債權的行為。

　?。?）甲是否有權向丙主張就50萬元的債權債務予以抵銷?并說明理由。

　　【正確答案】（4）甲可以主張就50萬元的債權債務予以抵銷。根據(jù)規(guī)定，當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。本題中，甲和丙各自的債務均已到期且種類和性質(zhì)相同，因此甲、丙均可以主張抵銷。

　?。?）甲庚之間的債權轉(zhuǎn)讓何時生效?何時對丙產(chǎn)生效力?并分別說明理由。

　　【正確答案】（5）首先，甲庚之間的債權轉(zhuǎn)讓4月10日生效，丙接到債權轉(zhuǎn)讓通知后對丙產(chǎn)生效力。根據(jù)規(guī)定，債權人轉(zhuǎn)讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。其次，甲庚之間的債權轉(zhuǎn)讓在通知丙時對其產(chǎn)生效力，根據(jù)規(guī)定，債權轉(zhuǎn)讓未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

　　【例題9】（2007年 綜合題）2007年1月10日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：甲公司向乙公司購買CAT320B型挖掘機5臺，每臺40萬元，共計200萬元：合同簽訂之日起5個工作日內(nèi)甲公司向乙公司付款100萬元，余款自挖掘機交付之后每月5日前支付10萬元，10個月付清；甲公司任何一個月未按期付款，乙公司享有解除合同的權利；貨款付清之前，乙公司保留該5臺挖掘機的所有權。乙公司在收到100萬元貨款后3日內(nèi)交付挖掘機。

　　甲公司依約支付100萬元貨款，乙公司在約定時間內(nèi)向甲公司交付挖掘機時，因合同未約定履行地點及履行費用負擔，雙方發(fā)生爭議。在爭議未決的情況下，乙公司委托運輸公司將挖掘機送到甲公司，為此支付運費1萬元。

　　在乙公司保留挖掘機所有權期間，發(fā)生以下事實：（1）甲公司發(fā)現(xiàn)一臺挖掘機有重大質(zhì)量問題，無法使用；（2）一臺挖掘機因被突發(fā)洪水浸泡受損，送丙修理廠修理，因未支付修理費而被丙修理廠扣留；（3）甲公司將一臺挖掘機出租給丁公司，租期3個月，獲得租金10萬元；（4）甲公司連續(xù)3個月沒有支付貨款。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　?。?）如何確定該買賣合同的履行地點?并說明理由。

　　【正確答案】（1）應該在乙所在地履行。根據(jù)法律規(guī)定，合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照以上的規(guī)定仍不能確定的，對于履行地點需要按照如下原則進行確定：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。本題中甲是收取貨物、交付貨款的一方，乙是收取貨款、交付貨物的一方，所以應該在乙所在地履行。

　?。?）甲公司可否因1臺挖掘機的質(zhì)量問題而解除5臺挖掘機的買賣合同?并說明理由。

　　【正確答案】（2）甲不可以因此而解除5臺挖掘機的買賣合同。根據(jù)規(guī)定，標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標的物的價值顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。本題中僅僅有一臺挖掘機存在質(zhì)量問題，而且這不影響其他挖掘機的質(zhì)量，因此甲不可以解除整個的合同。

　?。?）在乙公司保留所有權的情況下，挖掘機因洪水所受損失應當由誰承擔?并說明理由。

　　【正確答案】（3）應該由甲承擔損失。根據(jù)法律規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中約定的所有權保留條款對風險的移轉(zhuǎn)沒有影響，挖掘機已經(jīng)交付給甲了，所以應該由甲承擔損失。

　?。?）如丙修理廠不知保留所有權的事實，丙修理廠能否對挖掘機行使留置權?并說明理由。

　　【正確答案】（4）丙修理廠可以行使留置權的。根據(jù)規(guī)定，債權人合法占有債務人交付的動產(chǎn)時，不知債務人無處分該動產(chǎn)的權利，債權人可以行使留置權。

　?。?）在甲公司連續(xù)3個月沒有付款的情況下，乙公司能否要求解除合同?并說明理由。

　　【正確答案】（5）乙公司可以解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。本題中甲乙約定甲公司任何一個月未按期付款，乙公司享有解除合同的權利，而甲公司連續(xù)3個月沒有支付貨款，這符合了約定的條件，因此乙可以解除合同。

　?。?）在甲公司連續(xù)3個月沒有付款的情況下，乙公司享有什么權利?并說明理由。

　　【正確答案】（6）乙可以要求甲支付全部的價款或者解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。本題中沒有支付的金額是30萬元，為全部分期付款金額的30%，所以乙可以要求甲支付全部的價款或者解除合同。

　　（7）甲公司與丁公司之間的租賃合同是否有效?甲公司是否有權收取租金?并說明理由。

　　【正確答案】（7）租賃合同有效，甲有權收取租金。根據(jù)法律規(guī)定，附條件的法律行為，條件成就時，該法律行為的效力發(fā)生。本題中，“貨款付清”是5臺挖掘機“所有權”轉(zhuǎn)移的條件，由于條件尚未成就，5臺挖掘機的所有權雖然未轉(zhuǎn)移，但是根據(jù)《物權法》的規(guī)定，物權包括所有權、用益物權和擔保物權，甲此時雖然不享有所有權，但還享有用益物權中的占有、使用和收益的權利，出租財產(chǎn)屬于收益的權利，因此，甲有權出租該挖掘機并有權收取租金。

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